根据《商标法》第三条的规定“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”注册商标所有人是指对注册商标享有所有权的自然人、法人或其他组织。行为人使用该注册商标已经取得所有人的许可、授权，是一种合法使用行为，不具有违法性。在办理假冒注册商标案件时，首先应当查明的就是行为人是否取得了注册商标所有人的许可授权。案件中鲁某系通过网络平台购买印制茅台商标及材料，并未取得注册商标所有人中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司授权，鲁某的行为具有违法性。

行为人在其商品或服务上所使用的商标，虽然没有经过注册，不是注册商标，但是根据《商标法》第九条的规定“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”其使用与该注册商标相同或者近似的商标先于注册商标所有人，注册商标所有人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标。因此，行为人虽然使用该商标没有取得注册商标所有人许可授权，但有证据证明其使用的商标先于注册商标所有人所取得的注册商标，亦排除其行为违法性。

需要注意的是，在办理侵犯注册商标权犯罪案件中，行为人所使用的商标是否与注册商标相同，根据2012年7月2日公安部经济犯罪侦查局《关于对假冒“四季沐歌”商标案件的批复》（公经知产[2012]164号），行政主管部门的认定意见不是刑事认定的必经程序。公安司法机关可依照《刑法》、《商标法》等法律、法规和司法解释的规定，并综合具体案件事实和各方面证据进行认定。

根据《商标法》第二十二条的规定“商标注册申请人应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称，提出注册申请。商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。”及第二十三条的规定“注册商标需要在核定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。”是否是同一种商品、服务主要是根据商品、服务的分类表。注册商标所有人应当在自己商标核定的类别、范围之内使用注册商标，如果行为人所使用的商标在注册商标所有人注册商标的类别、范围之外则排除行为违法性。本案鲁某所使用的“贵州茅台”注册商标应用于自己勾兑生产的酒上，而该注册商标正是中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司经国家商标局核准的，核定使用商品第33类酒类，显然在同一种商品上。

随着犯罪的精细化，专业化，加之商标类犯罪本身需要一定的技术及经济基础，在注册商标类的犯罪中也早已形成从非法制造、销售非法制造的注册商标标识，到假冒注册商标，再到销售假冒注册商标的商品的完整犯罪产业链。行为人限于自身条件和出于逃避打击的目的，一般也仅选择产业链中的一端，形成自己的上下游客户，但也有个别行为人为谋取暴利，覆盖产业链的全部或多个端点。案例中的鲁某不仅自己假冒注册商标，还销售自己生产的假冒茅台酒，包含两个端点。假冒注册商标处于整个产业链的中端，是制假的生产商，更是销售假冒注册商标的商品的货源。《刑法》更是根据其危害性将其排在侵犯知识产权罪之首。因此，在办理商标类犯罪案件时，不能一叶蔽目，应站在整个商标犯罪产业链的全局上，找准行为人所处产业链端点，细分行为，这样才能精准定罪。

“情节严重”是假冒注册商标罪的构成要件，即要构成假冒注册商标罪必须达到情节严重。

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2004]19号）第一条之规定：

未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

需要注意的是该司法解释中的“非法经营数额”并不仅指行为人的销售金额，根据上述司法解释第十二条“指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。”

结语